2016年，中國境內(nèi)投資者全年共對全球164個國家和地區(qū)的7961家境外企業(yè)進行了非金融類直接投資，累計實現(xiàn)投資11299.2億元人民幣(折合1701.1億美元，同比增長44.1%)。上海市2016年全年對外直接投資額251.3億美元，在全國各省區(qū)市排名中名列第一。
在走出去的大趨勢下，眾多中國企業(yè)都在積極發(fā)展海外市場。在企業(yè)對外投資合作中，知識產(chǎn)權(quán)是非常重要的無形資產(chǎn)，更是開拓海外市場的核心競爭力。企業(yè)的品牌、專利、商業(yè)秘密、版權(quán)等，都是企業(yè)賴以生存、長遠發(fā)展、走向國際市場的基礎(chǔ)。與此同時，中國企業(yè)也必將面臨海外陌生知識產(chǎn)權(quán)法律環(huán)境帶來的風(fēng)險。如果不給予足夠的重視，這些知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險也同樣會給企業(yè)的海外發(fā)展埋下重大隱患，甚至可能給企業(yè)帶來致命的打擊。知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險并非無法避免，如果謹(jǐn)慎預(yù)防、妥善處理，便能給海外市場的發(fā)展帶來機遇。
2017年6月，上海市商務(wù)委員會委托北京安杰律師事務(wù)所編制了《對外投資合作指引·知識產(chǎn)權(quán)篇》，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商業(yè)秘密、盡職調(diào)查、展會六個篇章，重在從實務(wù)角度為企業(yè)走出去所面臨的基本、重大知識產(chǎn)權(quán)問題提供指引，幫助企業(yè)理清對外投資合作中的知識產(chǎn)權(quán)保護基本框架。
本文節(jié)選自該指南，希望能夠為中國企業(yè)走出去保駕護航，助力企業(yè)海外投資合作中的知識產(chǎn)權(quán)保護！
中國企業(yè)海外投資常見版權(quán)交易模式及實踐案例
在海外版權(quán)投資中，最常見的交易模式是版權(quán)許可，個別情況下也存在版權(quán)轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓和許可的根本區(qū)別在于所有權(quán)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移。另外一種交易模式是中外兩方或多方相互借助對方的資本力量或者內(nèi)容創(chuàng)造力，進行聯(lián)合開發(fā)，通過合同約定權(quán)屬、各方行使權(quán)利的限制等。
一、海外版權(quán)許可模式
根據(jù)許可人保留權(quán)利的范圍，常見的版權(quán)許可模式有三種：普通許可（non-exclusive license）、排他許可（sole license）和獨占許可（exclusive license）。這種分類方式并非法律明確規(guī)定的方式，而是一種學(xué)術(shù)上的分類方式。因此，無論使用哪一種方式，都應(yīng)當(dāng)在合同中對其內(nèi)涵予以明確解釋和定義，尤其是海外版權(quán)交易中，通常存在兩種語言版本的合同，各個國家法律法規(guī)對于不同許可模式的內(nèi)涵可能有不同釋義，因此簽訂合同時對于這種關(guān)鍵的名詞，應(yīng)該提供清晰的釋義，以避免誤解。
（一）普通許可
普通許可是指非排他性的許可，即被許可人有權(quán)行使被許可權(quán)利，權(quán)利人自身仍然可以行使被許可權(quán)利，而且，權(quán)利人還可以許可第三方行使同樣的被許可權(quán)利。顯然，這種許可模式下，被許可人的權(quán)利范圍非常受限。普通被許可人通常也無法獨立行使打擊盜版的權(quán)利。在海外版權(quán)交易中，需要多個被許可人同時行使許可權(quán)利，擴大銷售范圍的版權(quán)交易，常常采用普通許可的方式。
由于存在多個被許可人，在普通許可模式下，常常權(quán)利人需要自己掌握維權(quán)的主動權(quán)。即使允許普通被許可人參與，也需要嚴(yán)格劃分不同普通被許可人之間的權(quán)利界限，避免出現(xiàn)混亂甚至相互矛盾的維權(quán)局面。
（二）排他許可
排他許可，簡而言之是排除他人使用的權(quán)利，但這里的“他人”不包括權(quán)利人自身。在排他許可模式下，只有權(quán)利人和被許可人兩方有權(quán)行使被許可權(quán)利，在許可期限內(nèi)，權(quán)利人不可將被許可權(quán)利再許可給第三方。
如權(quán)利人希望保留在海外市場自行開展業(yè)務(wù)的權(quán)利，則排他許可是一個可行的選擇。在排他許可模式下，法律維權(quán)主動權(quán)往往仍然保留在權(quán)利人手中，或者由權(quán)利人和被許可人配合共同行使。由于權(quán)利人自身仍然有權(quán)行使許可權(quán)利，通常不會將法律維權(quán)主動權(quán)完全交付被許可人。
（三）獨占許可
獨占許可，顧名思義，是指由被許可人獨自占有的許可權(quán)利，除被許可人以外，任何人均不得使用許可權(quán)利，包括權(quán)利人自身。獨占許可給予被許可人的權(quán)利最多，通常許可費價格也更高。當(dāng)權(quán)利人無意在海外市場自行開展業(yè)務(wù)時，可以利用獨占許可的方式交由被許可人獨立運營。
在獨占許可模式下，被許可人作為本地市場上唯一的權(quán)利使用人，往往希望能夠以自己的名義獨立開展法律維權(quán)行動。因為他們作為本土市場的參與者，能夠最及時、最全面地了解侵權(quán)信息，便捷快速地開展法律維權(quán)行動，而侵權(quán)行為也對被許可人的利益和市場份額造成最直接的沖擊。但是，權(quán)利人也應(yīng)當(dāng)及時了解相關(guān)侵權(quán)信息，對法律維權(quán)行動保留一定的控制力，例如要求被許可人及時向權(quán)利人報備法律維權(quán)行動，避免出現(xiàn)被許可人懈怠維權(quán)或者為打擊競爭對手惡意維權(quán)。
二、海外版權(quán)轉(zhuǎn)讓模式
版權(quán)轉(zhuǎn)讓是將部分或者全部版權(quán)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至他方，也可以只轉(zhuǎn)讓某一時段的版權(quán)（但在傳統(tǒng)民法理論中，這種附期限的轉(zhuǎn)讓可能被認(rèn)定為附期限的獨占許可）。
在中國法律語境下，僅財產(chǎn)性權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓，精神權(quán)利（即依托于權(quán)利人人格的權(quán)利，如發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、保護作品完整權(quán)、修改權(quán)）不可轉(zhuǎn)讓。
世界上大多數(shù)國家均采取同樣的標(biāo)準(zhǔn)，例如，日本版權(quán)法第59條規(guī)定：“著作人人格權(quán)專屬著作人所有，不得轉(zhuǎn)讓”。但是也有一些國家將精神權(quán)利與財產(chǎn)性權(quán)利等同，可以轉(zhuǎn)讓或放棄。例如，加拿大和澳大利亞。也有部分國家僅允許通過繼承的方式轉(zhuǎn)讓版權(quán)，但是禁止其他任何形式的版權(quán)轉(zhuǎn)讓，無論是經(jīng)濟性權(quán)利還是精神權(quán)利。 例如，奧地利的版權(quán)法第23條規(guī)定，除繼承外，不得以任何形式轉(zhuǎn)讓版權(quán)。在進行海外版權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，應(yīng)當(dāng)充分了解當(dāng)?shù)胤蓪τ诎鏅?quán)轉(zhuǎn)讓是否存在任何限制。
三、海外版權(quán)聯(lián)合開發(fā)模式
除自有版權(quán)海外交易外，在游戲、影視劇、軟件等領(lǐng)域也存在中外聯(lián)合開發(fā)的交易模式。海外市場需要中國資本，而中國資本需要海外的內(nèi)容創(chuàng)作力提高資本回報。在聯(lián)合開發(fā)交易中，雙方的權(quán)利義務(wù)以及版權(quán)歸屬主要通過合同進行詳細的約定和規(guī)制。此外，即使是自有版權(quán)內(nèi)容，在落地海外本土市場過程中，也不可避免地需要本土企業(yè)進行本地化調(diào)整，甚至大的改造，以更好地迎合本地市場需求。在此過程中，也需要中外聯(lián)合對已有版權(quán)內(nèi)容進行二次開發(fā)。
四、海外版權(quán)運營和商品化實踐
版權(quán)內(nèi)容衍生品對企業(yè)而言是一個巨大的商業(yè)市場。以世界上最吸金的IP之一變形金剛為例，變形金剛系列動畫片和電影是一代人的童年記憶，而變形金剛系列玩具、海報也是極度流行。據(jù)不完全統(tǒng)計，上世紀(jì)80年代到現(xiàn)在，變形金剛系列IP權(quán)利人孩之寶公司通過變形金剛玩具、海報等周邊產(chǎn)品在中國賺走了近50億元。
2007年，邁克爾·貝導(dǎo)演的真人電影《變形金剛》上映，在全球獲得3.6億美元票房，片中玩具也在日本和美國同步推出，其他衍生品包括擎天柱形象的iPod音箱、MP3播放器、電子游戲、時裝等各類衍生商品。
相比之下，國內(nèi)企業(yè)和經(jīng)典IP的衍生品市場還是一片藍海。了解并利用商品化權(quán)/形象權(quán)體系，對企業(yè)進行全面的版權(quán)內(nèi)容開發(fā)和運營有重要意義，有助于企業(yè)將其商業(yè)利益最大化，同時打造立體式的版權(quán)內(nèi)容體系。
對于有版權(quán)內(nèi)容投資需求的企業(yè)而言，經(jīng)常涉及到基于作品內(nèi)容開發(fā)衍生商品或服務(wù)，在這個過程中一方面要注意自己是否是取得了版權(quán)/商品化權(quán)等相應(yīng)授權(quán)，另一方面也需要注意他人是否侵犯了自己的版權(quán)/商品化權(quán)。
若企業(yè)自身享有相關(guān)的角色商品化權(quán)，則可在商品、服務(wù)的銷售、宣傳過程中充分利用，以借助消費者對角色的喜愛，激發(fā)消費者購買所“捆綁”的商品或服務(wù)的欲望。同時，企業(yè)可以通過許可和被許可，與其他企業(yè)跨界合作，在多個市場和行業(yè)內(nèi)同時進行版權(quán)內(nèi)容衍生品開發(fā)。在許可合同中，企業(yè)可以具體約定授權(quán)他人使用版權(quán)內(nèi)容的具體范圍、地域、時間和行業(yè)。針對不同行業(yè)、不同商品上的商品化權(quán)，企業(yè)可以分項、分段許可給不同主體。若企業(yè)是從其他主體處獲得商品化權(quán)的許可，也應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地明確許可的具體權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利范圍，注意不超出許可范圍進行使用。
知名角色所享有的商品化權(quán)，不受地域的限制。至于在中國范圍內(nèi)已享有較高知名度的角色，能否將其應(yīng)用于企業(yè)（非權(quán)利人）自身商品或服務(wù)的海外市場，需要參考律師結(jié)合具體事實和證據(jù)給出的專業(yè)法律建議進行判斷。