中國投資者境外投資政府審批流程（2018年最新版）

隨著中國企業(yè)境外投資的快速發(fā)展，中國的境外投資監(jiān)管體系也不斷完善。2017年以來，國家相關(guān)部委發(fā)布了一系列境外投資的監(jiān)管政策，尤其是國家發(fā)改委2017年發(fā)布的《企業(yè)境外投資管理辦法》，實現(xiàn)了對不同投資主體、多種投資方式的境外投資的監(jiān)管，完善了境外投資的監(jiān)管體系。中資企業(yè)進行境外投資，需要哪些部門的審批，適合的審批方式如何，本文將對相關(guān)的政府審批流程進行整體的梳理和介紹。

一、流程概覽

一般而言，中國企業(yè)進行境外投資，首先需經(jīng)過國家發(fā)改委或地方發(fā)改委（以下統(tǒng)稱“發(fā)改委”）、商務(wù)部或地方商務(wù)部門（以下統(tǒng)稱“商務(wù)部門”）這兩大政府部門的審批；然后，由銀行辦理境外直接投資項下外匯匯出手續(xù)。如果是國有企業(yè)，在報相關(guān)部委前，尚需取得國資管理部門的批準(zhǔn)，流程大體可歸結(jié)如下：

二、國資委（央企適用）

（地方國企按照地方國資委相關(guān)文件辦理）

（一）審批方式

國資委于2017年1月7日發(fā)布第35號令《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》，對中央企業(yè)的境外投資實行負(fù)面清單和年度投資計劃管理。對于納入年度投資計劃的境外投資項目實行備案管理，對非主業(yè)投資項目和負(fù)面清單特別監(jiān)管類項目報國資委審核，對于負(fù)面清單禁止類項目，中央企業(yè)一律不得投資，具體見下表：

項目類型		審批方式
負(fù)面清單內(nèi)項目	禁止類	禁止投資
	特別監(jiān)管類	審核
負(fù)面清單外項目	未納入年度投資計劃及非主業(yè)項目
	納入年度投資計劃項目	備案

（二）審批材料

對于國資委審核的項目，需提交如下材料：

（1）開展項目投資的報告；

（2）企業(yè)有關(guān)決策文件；

（3）項目可研報告（盡職調(diào)查）等相關(guān)文件；

（4）項目融資方案；

（5）項目風(fēng)險防控報告；

（6）其他必要的材料。

（三）注意事項

1.中央企業(yè)要制訂自己的負(fù)面清單。根據(jù)35號令規(guī)定：中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)在國資委發(fā)布的中央企業(yè)境外投資項目負(fù)面清單基礎(chǔ)上，結(jié)合企業(yè)實際，制定本企業(yè)更為嚴(yán)格、具體的境外投資項目負(fù)面清單。

2.擬開展的境外投資項目一定要納入當(dāng)年上報國資委的年度投資計劃。根據(jù)35號令規(guī)定：中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)國際化經(jīng)營規(guī)劃編制年度境外投資計劃，并納入企業(yè)年度投資計劃。中央企業(yè)因境外重大投資項目再決策涉及到年度投資計劃調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)將調(diào)整后的年度投資計劃報送國資委。

3.嚴(yán)格控制非主業(yè)投資，要求與其他央企合作。根據(jù)35號令規(guī)定：中央企業(yè)原則上不得在境外從事非主業(yè)投資。有特殊原因確需開展非主業(yè)投資的，應(yīng)當(dāng)報送國資委審核把關(guān)，并通過與具有相關(guān)主業(yè)優(yōu)勢的中央企業(yè)合作的方式開展。主業(yè)是指由中央企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和規(guī)劃確定并經(jīng)國資委確認(rèn)公布的企業(yè)主要經(jīng)營業(yè)務(wù)；非主業(yè)是指主業(yè)以外的其他經(jīng)營業(yè)務(wù)。

4.要求委托第三方進行決策前的風(fēng)險評估。根據(jù)35號令規(guī)定：對于境外特別重大投資項目，中央企業(yè)應(yīng)建立投資決策前風(fēng)險評估制度，委托獨立第三方有資質(zhì)咨詢機構(gòu)對投資所在國（地區(qū)）政治、經(jīng)濟、社會、文化、市場、法律、政策等風(fēng)險做全面評估。其中境外重大投資項目是指中央企業(yè)按照本企業(yè)章程及投資管理制度規(guī)定，由董事會研究決定的境外投資項目。

（四）參考法規(guī)

《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》，國資委令第34號，2017；

《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》，國資委令第35號，2017。

三、發(fā)改委

（一）審批方式

2017年國家發(fā)改委發(fā)布11號令《企業(yè)境外投資管理辦法》，對企業(yè)境外投資行為“放管結(jié)合”，做到有的放矢。該規(guī)定從是否屬于敏感項目、投資主體是境內(nèi)企業(yè)還是境外企業(yè)兩個維度，對中資企業(yè)境外投資項目實行核準(zhǔn)、備案、報告等審批方式，具體見下表：

			境內(nèi)企業(yè)直接開展	境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展
敏感項目			核準(zhǔn)
非敏感項目	央企	大額1	備案（國家發(fā)改委）	報告（原備案機關(guān)）
		非大額		—
	非央企	大額1	備案（國家發(fā)改委）	報告（原備案機關(guān)）
		非大額	備案（省級發(fā)改委）	—

備注1：大額指中方投資額3億美元及以上。中方投資額，是指投資主體直接以及通過其控制的境外企業(yè)為項目投入的貨幣、證券、實物、技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)、權(quán)益以及提供融資、擔(dān)保的總額。

資料來源：根據(jù)2017年中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會第11號令《企業(yè)境外投資管理辦法》整理。

從上表中可以看出，國家發(fā)改委對于中資企業(yè)境外投資項目著重對敏感項目的審核，而根據(jù)該辦法，敏感類項目包括：涉及敏感國家和地區(qū)的項目和涉及敏感行業(yè)的項目。

（1）敏感國家和地區(qū)包括：

與我國未建交的國家和地區(qū)；
發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；
根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；
其他

（2）敏感行業(yè)目錄由國家發(fā)展改革委發(fā)布，2018年1月31日國家發(fā)改委發(fā)布了《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》（發(fā)改外資〔2018〕251號），敏感行業(yè)包括：

武器裝備的研制生產(chǎn)維修
跨境水資源開發(fā)利用
新聞傳媒
國辦發(fā)〔2017〕74 號規(guī)定，需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)：
房地產(chǎn)
酒店
影城
娛樂業(yè)
體育俱樂部
在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺

（二）審批材料

對于發(fā)改委核準(zhǔn)的項目，需提交如下材料：

（1）投資主體情況；

（2）項目情況，包括項目名稱、投資目的地、主要內(nèi)容和規(guī)模、中方投資額等；

（3）項目對我國國家利益和國家安全的影響分析；

（4）投資主體關(guān)于項目真實性的聲明。

（三）注意事項

1. 發(fā)改委管轄的境外投資外延擴大。根據(jù)發(fā)改委11號令，發(fā)改委管轄的境外投資，是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動。外延擴大，實現(xiàn)了全覆蓋，既包括非金融企業(yè)，也包括金融企業(yè)，既包括境外企業(yè)直接的投資，也包括境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)的再投資，既包括直接的投入，也包括融資、擔(dān)保等，既包括境外企業(yè)所有權(quán)的獲得，也包括經(jīng)營管理權(quán)等的獲取。

2.明確發(fā)改委審批是其他部門辦理業(yè)務(wù)的前提。發(fā)改委11號令規(guī)定：對于核準(zhǔn)/備案項目，明確未取得發(fā)改委同意，其他部門不得辦理相關(guān)手續(xù)，外匯管理、海關(guān)等有關(guān)部門依法不予辦理相關(guān)手續(xù)，金融企業(yè)依法不予辦理相關(guān)資金結(jié)算和融資業(yè)務(wù)。

3.注意投資完成后的報告。發(fā)改委11號令規(guī)定：屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體應(yīng)當(dāng)在項目完成之日起20個工作日內(nèi)通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交項目完成情況報告表。

（四）參考法規(guī)

《企業(yè)境外投資管理辦法》，國家發(fā)改委令第11號，2017；

《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》（發(fā)改外資〔2018〕251號），2018 。

四、商務(wù)部

（一）審批方式

雖然2018年1月18日，商務(wù)部、人民銀行、國資委、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、外匯局發(fā)布關(guān)于印發(fā)《對外投資備案(核準(zhǔn))報告暫行辦法》的通知（商合發(fā)[2018]24號），強化各部委的信息共享，和商務(wù)部牽頭匯總，但并沒有改變原來的對外投資備案或核準(zhǔn)的職責(zé)分工。因此商務(wù)部2014年發(fā)布的《境外投資管理辦法》依然適用（后續(xù)有變更可能），根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非金融企業(yè)的審批具體見下表。

	境內(nèi)企業(yè)直接開展	境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展
敏感	核準(zhǔn)1	報告3
非敏感項目	備案2	報告3

備注1：對屬于核準(zhǔn)情形的境外投資，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。

備注2：對屬于備案情形的境外投資，中央企業(yè)報商務(wù)部備案；地方企業(yè)報所在地省級商務(wù)主管部門備案。

備注3：企業(yè)投資的境外企業(yè)開展境外再投資，在完成境外法律手續(xù)后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向商務(wù)主管部門報告。

資料來源：根據(jù)商務(wù)部令2014年第3號《境外投資管理辦法》整理而成。

需要注意的是商務(wù)部規(guī)定的敏感國家和敏感行業(yè)同發(fā)改委規(guī)定有所不同。此外，根據(jù)2017年8月4日國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號），規(guī)定了三類限制開展的境外投資需要境外投資主管部門的核準(zhǔn)。因此綜合分析，敏感國家和行業(yè)指：

與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)。
涉及出口中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。
房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資。
在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。

（二）審批材料

對于商務(wù)部核準(zhǔn)的項目，需提交如下材料：

（1）申請書，主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源、投資具體內(nèi)容等；

（2）《境外投資申請表》，企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過"管理系統(tǒng)"按要求填寫打印，并加蓋印章；

（3）境外投資相關(guān)合同或協(xié)議；

（4）有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準(zhǔn)予出口的材料；

（5）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

（三）注意事項

根據(jù)商務(wù)部辦公廳關(guān)于印發(fā)《對外投資合作“雙隨機一公開”監(jiān)管工作細(xì)則（試行）》的通知（商辦合函〔2017〕426號），對于境外投資項目開展“雙隨機、一公開”工作，重點檢查企業(yè)如下內(nèi)容：

境外企業(yè)是否落實人員和財產(chǎn)安全防范措施、建立突發(fā)事件預(yù)警機制和應(yīng)急預(yù)案；
境外企業(yè)是否按規(guī)定及時向駐外(使)領(lǐng)館(經(jīng)商處室)報到登記；
境外企業(yè)的境內(nèi)投資主體是否按規(guī)定報告境外投資業(yè)務(wù)情況和統(tǒng)計資料；
以下對外投資是重點督查項目：
中方投資額等值3億美元（含3億美元）以上的對外投資；
敏感國別（地區(qū)）、敏感行業(yè)的對外投資；
出現(xiàn)重大經(jīng)營虧損的對外投資；
出現(xiàn)重大安全事故及群體性事件的對外投資；
存在嚴(yán)重違規(guī)行為的對外投資；
其他情形的重大對外投資。

（四）參考法規(guī)

《境外投資管理辦法》商務(wù)部2014年第3號令；

《對外投資備案（核準(zhǔn)）報告暫行辦法》（商合發(fā) 2018 24號）；

《對外投資合作“雙隨機一公開”監(jiān)管工作細(xì)則（試行）》（商辦合函〔2017〕426號）。

五、外匯匯出

（一）審批方式

取得境外投資主管部門的審批后，企業(yè)可直接在銀行辦理外匯匯出手續(xù)。根據(jù)國家外匯管理局《關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)2015年13號）規(guī)定，取消了境外直接投資項下外匯登記核準(zhǔn)行政審批事項，改由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管；取消境外再投資外匯備案，境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制的境外企業(yè)在境外再投資設(shè)立或控制新的境外企業(yè)無需辦理外匯備案手續(xù)。

（二）審批材料

銀行要求的審核材料主要有：

1.《境外直接投資外匯登記業(yè)務(wù)申請表》

2.營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構(gòu)代碼證（多個境內(nèi)機構(gòu)共同實施一項境外直接投資的，應(yīng)提交各境內(nèi)機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構(gòu)代碼證）。

3.非金融企業(yè)境外投資提供商務(wù)主管部門頒發(fā)的《企業(yè)境外投資證書》；金融機構(gòu)境外投資提供相關(guān)金融主管部門對該項投資的批準(zhǔn)文件或無異議函。

4.外國投資者以境外股權(quán)并購境內(nèi)公司導(dǎo)致境內(nèi)公司或其股東持有境外公司股權(quán)的，另需提供加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（四）參考法規(guī)

《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》匯發(fā)[2009]30號;

《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》匯發(fā)[2015] 13號。

六、前期費用

如果項目涉及前期費用（包括履約保證金、保函手續(xù)費、中介服務(wù)費、資源勘探費等）需要匯出資金的，首先需向發(fā)改部門提出核準(zhǔn)或備案申請（審批權(quán)限及流程等同項目核準(zhǔn)備案），經(jīng)核準(zhǔn)或備案的項目前期費用計入項目中方投資額，然后向銀行申請外匯資金匯出，辦理原則及審核材料見下表。

前期費用匯出辦理原則

前期費用匯出審核材料

1.境內(nèi)機構(gòu)（含境內(nèi)企業(yè)、銀行及非銀行金融機構(gòu)，下同）匯出境外的前期費用，累計匯出額原則上不超過300萬美元且不超過中方投資總額的15%。 2.境內(nèi)機構(gòu)匯出境外的前期費用，可列入其境外直接投資總額。 3.銀行通過外匯局資本項目信息系統(tǒng)為境內(nèi)機構(gòu)辦理前期費用登記手續(xù)后，境內(nèi)機構(gòu)憑業(yè)務(wù)登記憑證直接到銀行辦理后續(xù)資金購付匯手續(xù)。 4.境內(nèi)投資者在匯出前期費用之日起6個月內(nèi)仍未設(shè)立境外投資項目或購買境外房產(chǎn)的，應(yīng)向注冊地外匯局報告其前期費用使用情況并將剩余資金退回。如確有客觀原因，開戶主體可提交說明函向原登記銀行申請延期，經(jīng)銀行同意，6個月期限可適當(dāng)延長，但最長不得超過12個月。 5.如確有客觀原因，前期費用累計匯出額超過300萬美元或超過中方投資總額15%的，境內(nèi)投資者需提交說明函至注冊地外匯局申請（外匯局按個案業(yè)務(wù)集體審議制度處理）辦理。

1.《境外直接投資外匯登記業(yè)務(wù)申請表》。 2.營業(yè)執(zhí)照和組織機構(gòu)代碼證。 3.其他。境內(nèi)機構(gòu)為其境外分支、代表機構(gòu)等非獨立核算機構(gòu)購買境外房產(chǎn)的，需提交以下材料： 1.《境外直接投資外匯登記業(yè)務(wù)申請表》。 2.境外設(shè)立分支、代表等非獨立核算機構(gòu)的批準(zhǔn)/備案文件或注冊證明文件。 3.境外購房合同或協(xié)議。 4.其他真實性證明材料。 5.其他。