2023年，全球外國(guó)直接投資（FDI）監(jiān)管環(huán)境繼續(xù)變差了嗎？
近日，美國(guó)就中國(guó)電動(dòng)汽車(chē)企業(yè)有意在墨西哥建廠投資的情況對(duì)墨西哥提出擔(dān)憂，并與墨西哥簽署了一份意向備忘錄，以幫助墨西哥建立一個(gè)類(lèi)似于美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)（CFIUS）的外國(guó)投資審查機(jī)制。
商務(wù)部發(fā)言人束玨婷回應(yīng)第一財(cái)經(jīng)記者時(shí)稱(chēng)，中墨務(wù)實(shí)合作是兩個(gè)主權(quán)國(guó)家之間的事情，是雙方企業(yè)基于國(guó)際規(guī)則和市場(chǎng)原則開(kāi)展的正常商業(yè)活動(dòng)，任何第三方無(wú)權(quán)干預(yù)。我們敦促相關(guān)國(guó)家停止經(jīng)濟(jì)脅迫行為。
但這只是今年發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體收緊投資監(jiān)管的新行動(dòng)之一。在最近一次會(huì)議上，歐盟委員會(huì)貿(mào)易總司戰(zhàn)略貿(mào)易和安全投資控制負(fù)責(zé)人利維（Damien Levie）表示，預(yù)計(jì)在2023年年底之前，27個(gè)歐盟成員國(guó)中將有23個(gè)建立國(guó)家外商投資審查制度。
但與此同時(shí)，一些亞太地區(qū)經(jīng)濟(jì)體則正在放寬對(duì)外商投資的限制，以加速經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。富而德律師事務(wù)所中國(guó)反壟斷業(yè)務(wù)部主管杜寧（Ninette Dodoo）接受第一財(cái)經(jīng)記者采訪時(shí)表示，全球FDI監(jiān)管環(huán)境出現(xiàn)多元化趨勢(shì)?？梢杂^察到，許多投資者的投資區(qū)域已經(jīng)分散到亞洲內(nèi)部。
發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體審查環(huán)境顯著收緊
今年8月，美國(guó)總統(tǒng)拜登簽署一項(xiàng)行政命令，對(duì)美國(guó)人士投資涉及特定敏感技術(shù)的中國(guó)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為施加限制。中國(guó)商務(wù)部新聞發(fā)言人此前回應(yīng)稱(chēng)，美方限制本國(guó)企業(yè)對(duì)外投資，打著“去風(fēng)險(xiǎn)”的幌子在投資領(lǐng)域搞“脫鉤斷鏈”，嚴(yán)重背離美方一貫提倡的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和公平競(jìng)爭(zhēng)原則，影響企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)決策，破壞國(guó)際經(jīng)貿(mào)秩序，嚴(yán)重?cái)_亂全球產(chǎn)業(yè)鏈供應(yīng)鏈安全，中方對(duì)此表示嚴(yán)重關(guān)切，將保留采取措施的權(quán)利。
10月，美國(guó)商務(wù)部又公布對(duì)華半導(dǎo)體出口管制最終規(guī)則，在去年10月7日出臺(tái)的臨時(shí)規(guī)則基礎(chǔ)上，進(jìn)一步加嚴(yán)對(duì)人工智能相關(guān)芯片、半導(dǎo)體制造設(shè)備的對(duì)華出口限制，并將多家中國(guó)實(shí)體增列入出口管制“實(shí)體清單”。中國(guó)商務(wù)部新聞發(fā)言人表示，半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)高度全球化，美方不當(dāng)管制嚴(yán)重阻礙各國(guó)芯片及芯片設(shè)備、材料、零部件企業(yè)正常經(jīng)貿(mào)往來(lái)，嚴(yán)重破壞市場(chǎng)規(guī)則和國(guó)際經(jīng)貿(mào)秩序，嚴(yán)重威脅全球產(chǎn)業(yè)鏈供應(yīng)鏈穩(wěn)定。美國(guó)半導(dǎo)體企業(yè)損失巨大，其他國(guó)家半導(dǎo)體企業(yè)也受到影響。
同樣在北美，加拿大政府建議對(duì)《加拿大投資法》進(jìn)行修訂，修訂案預(yù)計(jì)將于2024年頒布并實(shí)施。該修訂案針對(duì)特定類(lèi)別的非加拿大投資者和交易（尤其是敏感行業(yè)的投資者和交易），旨在在交易更早的階段識(shí)別并應(yīng)對(duì)國(guó)家安全威脅。富而德律師事務(wù)所在其最新一期《外商投資觀點(diǎn)透視》中分析稱(chēng)，這將開(kāi)啟加強(qiáng)執(zhí)法的新時(shí)代。
在歐洲，歐盟委員會(huì)制定的《歐盟外商直接投資審查條例》生效已達(dá)三年之久。其第三份年報(bào)顯示，歐盟內(nèi)部外商投資審查制度數(shù)量增多，而外商直接投資金額減少。具體來(lái)看，2022年，有12160億歐元的外商直接投資流入歐盟，相比上一年度下降14.3%。與此同時(shí)，歐盟內(nèi)部接受正式外商直接投資審查的交易數(shù)量占比從2020年的20%、2021年的29%上升至2022年的55%。
歐盟委員會(huì)認(rèn)為，接受審查的交易數(shù)量占比增多，是因?yàn)闅W盟外商投資審查制度增多，成員國(guó)審查能力也在增強(qiáng)。再加上地緣政治氣候下，歐盟成員國(guó)正重新開(kāi)始關(guān)注國(guó)家安全和超國(guó)家層面的安全。今年，比利時(shí)和荷蘭引入了一般性的外商投資審查制度，而西班牙對(duì)其現(xiàn)有外商投資審查制度作出了一系列變更。
在歐盟委員會(huì)進(jìn)行第二階段調(diào)查的交易中，歐盟委員會(huì)認(rèn)為最敏感的行業(yè)包括制造業(yè)（占59%，在已申報(bào)案例中占比27%），信息與通信技術(shù)（ICT）（占23%，在已申報(bào)案例中占比24%），及運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)（占8%，在已申報(bào)案例中占比7%）。
澳大利亞政府今年則宣布了兩項(xiàng)禁止外商投資進(jìn)入關(guān)鍵礦產(chǎn)行業(yè)的決定，并公布了其關(guān)鍵礦產(chǎn)戰(zhàn)略，對(duì)如何與外國(guó)投資者合作建設(shè)關(guān)鍵礦產(chǎn)加工產(chǎn)業(yè)作出了規(guī)定。此外，澳大利亞資產(chǎn)外國(guó)所有權(quán)登記于2023年7月1日生效，要求外國(guó)投資者報(bào)告其在澳大利亞資產(chǎn)中的各種權(quán)益。這些信息也將在各政府機(jī)構(gòu)之間共享。
亞太地區(qū)一些經(jīng)濟(jì)體更為友好
相比之下，亞太地區(qū)對(duì)外商投資的監(jiān)管方式發(fā)生了顯著變化。一些司法轄區(qū)此前限制外商投資進(jìn)入或完全對(duì)外商投資關(guān)閉某些行業(yè)，而現(xiàn)在已經(jīng)開(kāi)始逐步在事先審查基礎(chǔ)上開(kāi)放相關(guān)行業(yè)。
例如，雖然泰國(guó)擁有一套普遍適用的外商投資審查機(jī)制，但其主管機(jī)構(gòu)正在考慮放寬某些行業(yè)的限制，例如數(shù)字平臺(tái)業(yè)務(wù)、飛機(jī)維修、軟件業(yè)務(wù)、數(shù)字內(nèi)容業(yè)務(wù)和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)。該國(guó)主管機(jī)構(gòu)在交易審查方面擁有較大的自由裁量權(quán)，通常通過(guò)制定內(nèi)部政策來(lái)規(guī)定負(fù)責(zé)官員應(yīng)如何根據(jù)個(gè)案情況行使該等自由裁量權(quán)。
印度尼西亞政府也正通過(guò)向外商投資開(kāi)放更多的行業(yè)、簡(jiǎn)化各行業(yè)的商業(yè)許可流程等方式來(lái)吸引外國(guó)投資者。目前，該國(guó)沒(méi)有普遍適用的外國(guó)投資審查制度，但一些行業(yè)性法規(guī)對(duì)特定行業(yè)的外商投資仍有限制或事先批準(zhǔn)要求，如金融服務(wù)、保險(xiǎn)、采礦、油氣和航運(yùn)。
富而德律師事務(wù)所反壟斷業(yè)務(wù)顧問(wèn)律師布加德（Laurent Bougard）對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，目前，影響投資流向的主要因素仍為投資需求、利率和基本面等，但全球范圍內(nèi)的確顯示出FDI多元化配置的趨勢(shì)，更愿意在不同地區(qū)去尋找新機(jī)會(huì)。
布加德解釋稱(chēng)，投資者最關(guān)注的基本面因素是人口結(jié)構(gòu)和未來(lái)潛在經(jīng)濟(jì)增速?！霸趤喬貐^(qū)，越南和印尼是中國(guó)、歐洲、北美、日本的投資者比較關(guān)注的投資目的地。從我們律師業(yè)務(wù)來(lái)說(shuō)，我們的越南事務(wù)所在過(guò)去一年的確非常繁忙，在印尼也處理了很多投資案件。”他提醒稱(chēng)，在亞太地區(qū)一些經(jīng)濟(jì)體雖然姿態(tài)更加開(kāi)放，但有些行業(yè)的開(kāi)放仍有所限制，可能仍存在對(duì)于外商投資審查的過(guò)程。
杜寧也表示：“現(xiàn)在我們看到投資者在亞洲內(nèi)部的投資變得越來(lái)越多。例如，寧德時(shí)代在印尼投資了新的電池廠。新加坡、越南、馬來(lái)西亞等經(jīng)濟(jì)體也都接收到大量亞洲內(nèi)部的投資。我們觀察到的另一個(gè)有趣的趨勢(shì)是，越來(lái)越多的中東公司在亞太地區(qū)內(nèi)進(jìn)行更多的投資，特別是在東南亞和南亞地區(qū)?！?/span>
中企如何應(yīng)對(duì)
布加德認(rèn)為，目前投資者面臨的最大挑戰(zhàn)是，如何更精準(zhǔn)地預(yù)測(cè)某一個(gè)國(guó)家政府或者主管機(jī)構(gòu)在審查投資交易的時(shí)候會(huì)更關(guān)注哪些領(lǐng)域。他建議，投資者可以在相關(guān)轄區(qū)的以往審查決定中進(jìn)行推測(cè)，并將這些信息納入并購(gòu)案件的規(guī)劃中。
“從行業(yè)來(lái)看，被各國(guó)政府認(rèn)定是敏感或關(guān)鍵的領(lǐng)域的確越來(lái)越多。這涵蓋許多科技領(lǐng)域，技術(shù)前沿的清單越來(lái)越長(zhǎng)，例如儲(chǔ)能、數(shù)據(jù)處理、關(guān)鍵金融基礎(chǔ)設(shè)施、加密貨幣、現(xiàn)代材料、半導(dǎo)體以及機(jī)器人技術(shù)。”布加德表示，隨著趨勢(shì)不斷演變，各國(guó)對(duì)于敏感領(lǐng)域的寬泛式描述很大概率不會(huì)發(fā)生方向上的變化。這是因?yàn)楦鲊?guó)政府希望對(duì)其能夠?qū)彶楹透深A(yù)的內(nèi)容保持比較高的自由裁量權(quán)。
對(duì)于這種難以消除的不確定性，杜寧建議，投資者首先應(yīng)對(duì)涉及敏感領(lǐng)域的并購(gòu)標(biāo)的做篩選。其次，應(yīng)提前研究被并購(gòu)公司的業(yè)務(wù)分布，憑此預(yù)測(cè)之后這家公司引發(fā)某些國(guó)家審查的可能性?！暗湫偷挠|發(fā)外國(guó)投資審查的考慮因素包括，確定標(biāo)的公司在某些國(guó)家是否有資產(chǎn)，是否有子公司，是否有分支機(jī)構(gòu)，是否有員工，以及在一定程度上，是否有實(shí)際轉(zhuǎn)移到特定司法管轄區(qū)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)?！彼忉屨f(shuō)，投資者一定要盡早規(guī)劃和評(píng)估。隨著2024年的到來(lái)，預(yù)測(cè)監(jiān)管時(shí)間表和結(jié)果至關(guān)重要。
此外，雖然拜登的行政令并不是業(yè)界人士所擔(dān)心的所謂全面“反向CFIUS”，但投資者對(duì)于未來(lái)的不確定性也較為擔(dān)憂。布加德告訴第一財(cái)經(jīng)，根據(jù)現(xiàn)在的提議，美國(guó)對(duì)外投資審查的范圍仍會(huì)是針對(duì)性比較強(qiáng)的，因此，美國(guó)對(duì)中國(guó)的投資不會(huì)受到廣泛的限制，相反，它可能只會(huì)針對(duì)某些具體的領(lǐng)域或者交易類(lèi)型。即使“反向CFIUS”的提案獲得通過(guò)，美國(guó)對(duì)華投資仍有廣闊的空間。
杜寧也補(bǔ)充稱(chēng)，美國(guó)一些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的很多企業(yè)仍有很多投資涌向中國(guó)，比如工業(yè)、金融、生命科學(xué)和生物科技。同時(shí)也有很多企業(yè)在探索各種各樣的方式繼續(xù)與中國(guó)做生意?！鞍莸堑男姓畋容^有針對(duì)性，從資金角度來(lái)說(shuō)，美國(guó)公司確實(shí)會(huì)比以前更加地謹(jǐn)慎一些，所以這也需要更早思考和規(guī)劃整個(gè)交易結(jié)構(gòu)。”她說(shuō)。
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